פניה ליו”ר רשות ני”ע: ניגוד עניינים בין האינטרסים של בעלי האג”ח לנאמן באוטומקס

עמותת "היחידה הכלכלית" הגישה פנייה דחופה לרשות ניירות ערך, בדרישה לעצור את המהלך שבו חברת הנאמנות של אג"ח אוטומקס ממנה עורך דין לייצוג מחזיקי סדרה ג’. במכתב ששלח היועץ המשפטי של העמותה, עו"ד יובל יועז, נטען כי מדובר במהלך פסול מיסודו, כזה היוצר ניגוד עניינים חריף בין הנאמן לבין המשקיעים שאמורים להיות מוגנים על ידו. לשיטתו של עו"ד יועז, אסור לאפשר לגוף המצוי במוקד טענות חמורות לפגיעה בבעלי האג"ח להיות זה שממנה עבורם את הגורם שאמור להילחם על זכויותיהם.

מה שהופך את הפנייה למיוחדת הוא העימות הישיר שנחשף בין מחזיקי האג"ח לבין הנאמן עצמו. על פי המכתב, יום לפני הפנייה לרשות הוגשה בקשה לאישור תביעה ייצוגית נגד חברת הנאמנות. בבקשה נטען כי הנאמן התרשל בקיום חובותיו כלפי המחזיקים ופעל בניגוד לחוזה שנחתם עימם, עד כדי כך שכישלונו לפקח על קיומן של הבטוחות המרכזיות הוא שהוביל לנזק הכספי הנוכחי. מאחר שהבקשה לייצוגית מתארת ממצאים חריפים ביותר בנוגע להיעדרם של מרבית הרכבים ששועבדו לטובת המחזיקים, טוענת העמותה כי הנאמן הפך בפועל לגורם שיש לו אינטרס מובנה הפוך מזה של מחזיקי האג"ח.

המכתב מדגיש כי עיקר חובתו של הנאמן הייתה לוודא שהבטוחות שהוצגו לציבור בעת ההנפקה אכן קיימות במציאות. הבטוחות האלה, מלאי הרכבים של הקבוצה, היו אמורות לשמש נדבך מרכזי בביטחון של משקיעי סדרה ג’. אלא שבבקשה לייצוגית, שעליה מסתמך המכתב, נטען כי במקום אלפי רכבים שהוצגו כמלאי המשועבד, נמצאו בפועל עשרות בודדות בלבד. המשמעות הכלכלית היא שהנכס שהיה אמור להבטיח את זכויות המחזיקים כמעט ואינו קיים, וכתוצאה מכך החברות אינן עומדות באמות המידה הפיננסיות. מבחינת מחזיקי האג"ח, זו לא רק פגיעה כלכלית, זו פגיעה בדיוק בנקודה שבה היה הנאמן אמור לפעול בנחרצות ולמנוע את הנזק מלכתחילה.

על רקע זה קובע עו"ד יועז כי לא ייתכן שחברת הנאמנות תמשיך להוביל את הליך הייצוג של המחזיקים. לדבריו, ניגוד העניינים אינו רק תאורטי או סמוי - הוא מוחשי, פעיל וחזיתי. מי שטוענים שהנאמן כשל בתפקידו אינם יכולים להיות מיוצגים על ידי גורם שהנאמן עצמו בחר עבורם. מצב כזה עלול לפגוע קשות ביכולתם לדרוש את מירב הפיצוי האפשרי, והוא מערער את אמון הציבור בתפקוד מנגנוני הפיקוח על השוק.

"היחידה הכלכלית" קוראת לרשות ניירות ערך להפסיק מיידית את המינוי ולהורות על בחירה עצמאית של ייצוג משפטי שאינו כפוף לנאמן. המכתב מציין כי העמותה מצפה לתשובה מהירה וכי בהיעדרה היא שומרת לעצמה את הזכות לפנות לערכאות. עוד מצוין כי למכתב צורפו העתקי פנייה לראשי הגופים המוסדיים המחזיקים ברוב איגרות החוב, כדי לוודא שהסוגיה מטופלת בשקיפות וללא ניסיון לעקוף את בעלי העניין המרכזיים.